Il Consiglio di Stato ” ritiene, ai fini di una completa conoscenza degli elementi fattuali connotanti la vicenda contenziosa in esame, che l’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli deve acquisire dal Comune di Bologna una dettagliata relazione tecnica, corredata da ogni pertinente documentazione, con la quale si chiarisca, anche in controdeduzione all’elaborato peritale prodotto dal ricorrente, se l’applicazione del divieto di esercizio di sale giochi e sale scommesse, in relazione ai luoghi sensibili mappati dal Comune e al limite distanziale previsto, comporti o meno l’effetto espulsivo lamentato nel gravame; evidenziando, altresì, le aree del territorio comunale in cui la delocalizzazione, pur in presenza del richiamato divieto, è possibile, sia in termini di allocazione in edifici già esistenti sia in termini di allocazione in strutture da edificare, avendo, in particolare, cura di specificare le aree dove la delocalizzazione è possibile non essendovi preclusioni derivanti dalla vicinanza (entro 500 mt.) di luoghi sensibili”.

E’ quanto si legge in risposta alla richiesta di parere dell’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli relativamente al ricorso straordinario al Presidente della Repubblica proposto da una società. contro il Comune di Bologna e la Regione Emilia Romagna, nonchè nei confronti del Santuario Santa Maria della Vita, per l’annullamento dei seguenti atti: 1) provvedimento del 6-2-2019, a firma del Dirigente dell’U.I. Attività produttive e commercio del Comune di Bologna, avente ad oggetto “Attuazione normativa regionale in tema di ludopatie”; 2) deliberazione n. 239/2018 del Consiglio comunale di Bologna, avente ad oggetto “Approvazione del regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco di azzardo lecito”, e relativi allegati, tra cui il “Regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco d’azzardo lecito”; 3) ogni altro presupposto e conseguente”.

REPUBBLICA ITALIANA

Consiglio di Stato

Sezione Prima

Adunanza di Sezione del 26 maggio 2021

 

NUMERO AFFARE 00394/2020

OGGETTO:

Ministero dell’economia e delle finanze -Agenzia delle dogane e dei monopoli.

 

Ricorso straordinario al Presidente della Repubblica proposto dalla società GET BET s.r.l. contro il Comune di Bologna e la Regione Emilia Romagna, nonchè nei confronti del Santuario Santa Maria della Vita, per l’annullamento dei seguenti atti: 1) provvedimento del 6-2-2019, a firma del Dirigente dell’U.I. Attività produttive e commercio del Comune di Bologna, avente ad oggetto “Attuazione normativa regionale in tema di ludopatie”; 2) deliberazione n. 239/2018 del Consiglio comunale di Bologna, avente ad oggetto “Approvazione del regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco di azzardo lecito”, e relativi allegati, tra cui il “Regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco d’azzardo lecito”; 3) ogni altro presupposto e conseguente.

LA SEZIONE

Vista la relazione, trasmessa con nota prot. n. 30662 del 24/01/2020, con la quale il Ministero dell’economia e delle finanze – Agenzia delle dogane e dei monopoli ha chiesto il parere del Consiglio di Stato sull’affare consultivo in oggetto;

Esaminati gli atti e udito il relatore, consigliere Francesco Mele;

 

Premesso:

Con ricorso straordinario al Presidente della Repubblica del 6-6-2019 la società GET BET s.r.l. ha impugnato i seguenti atti: 1) provvedimento del 6-2-2019, a firma del Dirigente dell’U.I. Attività produttive e commercio del Comune di Bologna, avente ad oggetto “Attuazione normativa regionale in tema di ludopatie”; 2) deliberazione n. 239/2018 del Consiglio comunale di Bologna, avente ad oggetto “Approvazione del regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco di azzardo lecito”, e relativi allegati, tra cui il “Regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco d’azzardo lecito”; 3) ogni altro presupposto e conseguente.

Espone di gestire nel territorio del Comune di Bologna, per conto di concessionari dello Stato, un “negozio di gioco” in forza di titoli abilitativi rilasciati dalle competenti Amministrazioni, con l’insegna “Terry Bell”.

Evidenzia che con la citata deliberazione n. 239/2018 il Comune aveva approvato il “Regolamento per la prevenzione e il contrasto delle patologie e delle problematiche legate al gioco d’azzardo lecito” e successivamente aveva notificato il provvedimento del 6-2-2019, con il quale aveva paventato la chiusura, entro sei mesi, della predetta sala, in quanto essa si troverebbe a meno di 500 metri dal luogo di culto “Santa Maria della Vita”.

La ricorrente contesta in primo luogo la legittimità del suddetto regolamento, proponendo due motivi di ricorso.

Con il primo motivo lamenta: Violazione dell’art. 6 L.R. Emilia Romagna n. 5/2013 – violazione degli artt. 1 e ss. L.R. Emilia Romagna n. 24/2017 – eccesso di potere per carenza ed erronea valutazione dei presupposti e per difetto di istruttoria.

Evidenzia che la deliberazione approvativa del richiamato regolamento contiene disposizioni di pianificazione urbanistico-territoriale aventi anche finalità ambientali, costituite dagli articoli 4 e 6, dall’individuazione dei “luoghi sensibili” e dalla “mappatura” degli stessi di cui agli allegati B e C.

Rileva, di conseguenza, che, trattandosi di disposizioni di pianificazione urbanistica, il regolamento avrebbe dovuto essere adottato seguendo il regime del doppio binario (adozione- approvazione) di cui all’articolo 8 della L.R. n. 20/2000 (confluita nella L.R. n. 24/2017).

Con il secondo motivo lamenta: Violazione dell’art. 16 della Carta dei diritti fondamentali dell’unione Europea – violazione dell’art. 1, prot. 1 CEDU – violazione degli artt. 23, 41 e 97 Cost.- violazione dell’art. 7 TUEL – violazione dell’art. 11 delle preleggi – violazione dell’art. 6 L.R. Emilia Romagna n. 5/2013 – eccesso di potere per carenza dei presupposti e per difetto di istruttoria.

Censura, in particolare, l’articolo 4, comma 2, del Regolamento laddove stabilisce che i divieti regionali si applicano anche alle sale giochi e sale scommesse già esistenti.

Vi sarebbe violazione del principio di legalità, di cui agli artt. 23, 41 e 97 Cost., in quanto l’estensione di tale divieto non è rinvenibile in alcuna disposizione di legge primaria (statale o regionale); sarebbe, poi, violato il principio di irretroattività, nonché i principi di ragionevolezza e proporzionalità emergenti dagli artt. 3, 41, 97 e 42 Cost.

Evidenzia che, nell’ottica di un necessario bilanciamento degli interessi in gioco ed in assenza di ragioni di utilità sociale necessari a giustificare limitazioni alla libertà di iniziativa economica privata, non è stato assolutamente preso in considerazione l’interesse privato degli operatori del settore.

La previsione del divieto anche alle sale già in esercizio sulla base della mera violazione del regime distanziale non avrebbe accertato la presenza delle condizioni indispensabili affinchè l’attività si svolga senza pregiudizio per la salute pubblica.

Evidenzia, altresì, che, ove la sala si trovasse al di sotto del limite di 500 metri, i provvedimenti avrebbero innegabile effetto “espulsivo” in quanto non sarebbe possibile procedere alla dislocazione nell’ambito del territorio comunale; ciò in considerazione della massiccia presenza dei luoghi sensibili, che si estendono anche a quelli situati nell’ambito territoriale di Comuni confinanti, nonché dell’esistenza di altri divieti e limitazioni di carattere urbanistico, connessi alla destinazione d’uso dei locali ed alla situazione generale del mercato immobiliare.

Allega in proposito relazione della società Anteprima Immobiliare srl, da cui emerge che nelle uniche zone del Comune di Bologna che consentirebbero la delocalizzazione non vi è possibilità di convogliare clientela in quantità sufficiente a garantire il buon andamento dell’attività di sala-giochi, nonché perizia tecnica del gennaio 2019, a dimostrazione del totale effetto espulsivo che le disposizioni regolamentari determinerebbero.

L’assenza, poi, di un piano di compensazione o indennizzi per le attività da delocalizzare contribuirebbe a realizzare una vera e propria espropriazione dell’attività economica.

Non vi è neppure la previsione di un periodo transitorio idonea ad ammortizzare e riconvertire gli investimenti effettuati.

In ogni caso, essendo necessario, ai sensi dell’art. 6, comma 3 bis della legge regionale n. 5/2013, il permesso di costruire per la realizzazione di una sala giochi, sia per effetto di una nuova costruzione sia per effetto del mutamento di destinazione d’uso di un immobile preesistente, l’attività subirebbe una interruzione per un lasso di tempo indeterminabile.

Vi sarebbe, infine, lesione del legittimo affidamento serbato dalla ricorrente sulla inapplicabilità del regime distanziale ai locali in esercizio in epoca precedente all’entrata in vigore delle disposizioni impugnate, in base alla previsione dell’art. 7, comma 10 del d.l. n. 158/2012 che esclude l’applicazione delle pianificazioni distanziali alle concessioni di gioco in essere, nonché delle indicazioni dell’intesa stipulata, in sede di Conferenza unificata ai sensi dell’art. 1, comma 936 l. n. 208/2015, la quale pone l’accento sulla necessità di salvaguardare le ubicazioni degli insediamenti esistenti.

La società ricorrente muove, poi, specifiche censure di legittimità al provvedimento dirigenziale comunale, formulando due mezzi di gravame.

Con il primo motivo lamenta: Illegittimità derivata e conseguenziale, riveniente dalla illegittimità del presupposto regolamento.

Con il secondo motivo deduce: Violazione degli artt. 24, 11 e 113 Cost. – violazione degli artt. 41, comma 2, della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione Europea- violazione dell’art. 6 CEDU – violazione dell’art. 190 del Codice della strada – violazione dell’art. 6 della L.R. n. 5/2013 – Violazione dell’articolo 6 del regolamento comunale – eccesso di potere per carenza dei presupposti e per difetto di istruttoria.

Rileva che dagli atti impugnati non è possibile comprendere: quale sia l’organo facente capo all’ente locale che ha posto in essere le misurazioni dai luoghi sensibili; quali siano gli strumenti in concreto utilizzati per porre in essere dette misurazioni; quali siano le effettive distanze tra le sale condotte dai ricorrenti ed i luoghi sensibili individuati.

In proposito, il Regolamento si limita a richiamare un generico criterio di calcolo della misurazione delle distanze, che non consente alla ricorrente la verifica circa la sussistenza o meno delle distanze e di comprendere l’esattezza delle misurazioni effettuate; ciò in quanto è specifico onere probatorio dell’amministrazione la dimostrazione delle ragioni che impediscono la permanenza dell’attività.

La ricorrente lamenta, altresì, che non è stato posto in essere alcun contraddittorio procedimentale, dovendo la stessa essere ascoltata prima dell’adozione di un provvedimento pregiudizievole nei propri confronti.

Il Comune di Bologna, con memoria del 31-7-2019, ha rassegnato le proprie controdeduzioni al ricorso straordinario, deducendone l’inammissibilità e, nel merito, l’infondatezza.

L’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli- Direzione legale e contenzioso ha trasmesso, con nota prot. n. 30662 del 24-1-2020, la prescritta relazione.

L’autorità riferente ha espresso l’avviso che il ricorso debba essere rigettato, in relazione all’infondatezza dei motivi proposti.

Considerato:

L’affare non è maturo per l’espressione del parere.

La Sezione ritiene, ai fini di una completa conoscenza degli elementi fattuali connotanti la vicenda contenziosa in esame, che l’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli deve acquisire dal Comune di Bologna una dettagliata relazione tecnica, corredata da ogni pertinente documentazione, con la quale si chiarisca, anche in controdeduzione all’elaborato peritale prodotto dal ricorrente, se l’applicazione del divieto di esercizio di sale giochi e sale scommesse, in relazione ai luoghi sensibili mappati dal Comune e al limite distanziale previsto, comporti o meno l’effetto espulsivo lamentato nel gravame; evidenziando, altresì, le aree del territorio comunale in cui la delocalizzazione, pur in presenza del richiamato divieto, è possibile, sia in termini di allocazione in edifici già esistenti sia in termini di allocazione in strutture da edificare, avendo, in particolare, cura di specificare le aree dove la delocalizzazione è possibile non essendovi preclusioni derivanti dalla vicinanza (entro 500 mt.) di luoghi sensibili.

L’Agenzia assegnerà al Comune di Bologna un termine, non inferiore a giorni quaranta, per l’esecuzione del suddetto adempimento istruttorio.

Acquisita la relazione comunale, l’autorità riferente ne curerà la trasmissione alla Sezione.

Nelle more dell’adempimento è sospesa l’espressione del parere.

P.Q.M.

La Sezione sospende l’espressione del parere e dispone gli incombenti istruttori di cui in motivazione.

 

 

 

 

L’ESTENSORE IL PRESIDENTE
Francesco Mele Paolo Troiano

IL SEGRETARIO

Carola Cafarelli